漫畫/李曉軍

前不久，小說作家沈南喬與玖月晞的“融梗”、抄襲糾紛引發(fā)社會關(guān)注。沈南喬在社交平臺發(fā)文稱，玖月晞的小說《一座城，在等你》中，“偽兄妹”這一人物設(shè)定、性格、經(jīng)歷等，與其作品《我只害怕我愛你》相似，并列出了“調(diào)色盤”（抄襲文與原文進(jìn)行對比的表格）。玖月晞迅速反擊，列出“反盤”（對于“調(diào)色盤”的反駁），稱不存在抄襲，“歡迎用法律武器正當(dāng)維權(quán)”。

【資料圖】

近年來，“融梗”二字頻頻和抄襲一起打包出現(xiàn)，被不少網(wǎng)絡(luò)小說作家和讀者稱之為“更隱蔽的抄襲手段”?！叭诠！睕]有官方定義，通常被認(rèn)為是對方未逐字逐句在表達(dá)上照搬原文，但是故事發(fā)展的核心情節(jié)和人物設(shè)定極其相似。

多位專家接受《法治日報(bào)》記者采訪時(shí)認(rèn)為，“融梗”并不完全等同于著作權(quán)法意義上的抄襲，但確實(shí)存在侵害著作權(quán)的極大可能性，有些無異于是“高級抄襲”。實(shí)踐中，對于涉“融?！睜幾h的作品，存在舉證難、維權(quán)難等困境，要警惕將“融?！泵阑癁椤敖梃b”“致敬”，讓維權(quán)者望而卻步、抄襲者逃避處罰，挫傷原創(chuàng)者的創(chuàng)作熱情。

融梗爭議頻繁發(fā)生

是否抄襲不易判斷

今年年初，吉林省長春市的田女士發(fā)現(xiàn)自己在網(wǎng)絡(luò)平臺上發(fā)表的作品被“融?！绷?，對方作品的名字、封面、主題都與原文章高度相似，“可以說是直接照著扒下來的”。

更讓田女士震驚的是，“融梗”她作品的人正是她的粉絲，還經(jīng)常在評論區(qū)和自己互動。田女士隨后私信了對方，起初，對方一口否認(rèn)“融?！保吹教锱恐谱鞯膬刹孔髌返膶Ρ葓D后又承認(rèn)了。

最終，雙方商議的結(jié)果是，由對方在發(fā)文平臺上公開向田女士道歉，并將道歉聲明置頂?？吹綄Ψ降牡狼嘎暶鞅苤鼐洼p，田女士便想要進(jìn)一步維權(quán)，但又感覺困難重重：作品“融得很碎”，不是簡單地照搬。

記者調(diào)查發(fā)現(xiàn)，當(dāng)前小說作品中的“融?！睜幾h頻發(fā)，尤以網(wǎng)絡(luò)小說為最。

此前，某網(wǎng)文平臺作者暮雀啾啾的作品《童話后遺癥》被網(wǎng)友指控“融?！弊髡叨鷸|兔子的《陷入我們的熱戀》等多部作品，包括男女主人設(shè)、關(guān)鍵劇情點(diǎn)都極其相似。最終，暮雀啾啾發(fā)文向作者耳東兔子道歉，稱自己在描寫中存在“借鑒過度”的行為。目前，網(wǎng)文平臺顯示《童話后遺癥》違規(guī)。

記者以“融?！币辉~在各大網(wǎng)絡(luò)平臺進(jìn)行搜索，發(fā)現(xiàn)有不少網(wǎng)絡(luò)寫手發(fā)文稱自己的作品內(nèi)容被人“融梗”。對于“融梗”行為，絕大多數(shù)作者嗤之以鼻，有一位百萬粉絲的作者曾發(fā)文直言：“一個(gè)文核心梗就那么多，哪個(gè)憑真本事寫文的人不清楚？融梗抄梗的情況，我堅(jiān)決抵制。我也懇切希望，我的讀者都能抵制這種行為。這是對原創(chuàng)作者的保護(hù)。否則原創(chuàng)將死?！?/p>

對于“融?！毙袨椋簧僮x者直言“完全不能接受”。廣東湛江的黃舒舒（化名）說：“比起抄襲，‘融?！袨槟撤N程度上更讓人難以忍受。因?yàn)橹鹱种鹁涑u可以直接上證據(jù)，但被‘融?！淖髡咄茈y自證，一些‘融?！娜诉€美其名曰‘借鑒’或‘巧合’?！?/p>

不過，也有讀者表示并不介意小說是否“融?！?。在北京海淀上大學(xué)的沈默（化名）認(rèn)為“融?！焙统u不同，抄襲是“大面積”的模仿，而“融?！敝皇且恍〔糠智楣?jié)的借鑒，“如果‘融梗’部分不是作品的核心，并不會影響我對該小說的觀感?！?/p>

中南大學(xué)網(wǎng)絡(luò)文學(xué)研究院常務(wù)副院長徐耀明說，“融?！辈⒎欠捎谜Z，而是網(wǎng)絡(luò)流行詞。通常認(rèn)為“融?！笔侵妇W(wǎng)絡(luò)文學(xué)創(chuàng)作過程中匯集各方創(chuàng)意，在作品人物設(shè)定、故事套路等方面借用他人智力成果的行為。“融?！辈⒉荒芡耆韧谥鳈?quán)法意義上的抄襲，不過實(shí)踐中“融?！贝_實(shí)存在侵害著作權(quán)的極大可能性。

高文律師事務(wù)所合伙人、中華全國律師協(xié)會知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)委員會主任王正志告訴記者，從法律角度評價(jià)，“融梗”與抄襲之間并不能畫上等號。“抄襲”一詞對應(yīng)的是著作權(quán)法語境下“剽竊他人作品”的行為，抄襲者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。“融?！币辉~并非法言法語，邊界不明，“融”的對象、“融”的程度都可能影響著“融梗”行為的法律評價(jià)。“并非所有的‘融?！袨槎紭?gòu)成著作權(quán)法上的侵權(quán)行為?！?/p>

采訪過程中，一些網(wǎng)絡(luò)寫手表示，正是因?yàn)椤叭诠！钡纳鲜鎏匦?，?dǎo)致“有苦難言”。

來自甘肅的網(wǎng)絡(luò)寫手原女士在社交平臺發(fā)文稱，自己的文章“被兩個(gè)大佬拆分章節(jié)多次融?！?，但她深知，如果辛辛苦苦做“調(diào)色盤”發(fā)出來，大概率對方也不會得到制裁，還會“引來其他抄襲的人抱團(tuán)踩”。她告訴記者，被“融梗”的寫手，盡管氣憤，但絕大多數(shù)不會維權(quán)，頂多在社交賬號上吐吐槽。“因?yàn)闆]辦法‘捶死’對方，官方也沒有‘融梗’的明確界定，太較真反而可能給自己帶來麻煩。”

記者調(diào)查發(fā)現(xiàn)，作者或讀者提出某部作品涉嫌“融梗”時(shí)，通常會發(fā)出原作品與抄襲作品之間的“調(diào)色盤”，內(nèi)容包括作品具體的發(fā)布時(shí)間，文章內(nèi)具體的場景描寫、故事的發(fā)展脈絡(luò)、小說人物的性格設(shè)定等，將兩部作品存在相似甚至相同部分進(jìn)行逐一比對。

然而，很多時(shí)候“調(diào)色盤”并不足以讓人信服。北京市民陳女士已有近10年的網(wǎng)絡(luò)小說閱讀經(jīng)歷，也見證了不少網(wǎng)絡(luò)小說作者或讀者以“調(diào)色盤”形式聲討。她說，“融?！眴栴}涉及人物設(shè)定、故事背景、劇情走向等比較難以用一兩句呈現(xiàn)概述的內(nèi)容，“有的作者為了‘錘’別人，夾雜了大量自己的觀點(diǎn)和情緒，掛人‘融?！罱K翻車的事例也比比皆是”。

構(gòu)成侵權(quán)條件嚴(yán)格

融梗維權(quán)存在困難

從調(diào)查情況來看，“融?！睜幾h往往停留在雙方網(wǎng)上罵戰(zhàn)，各說各話，大多不了了之，僅有極少數(shù)作者選擇通過法律維權(quán)。

2022年3月，網(wǎng)絡(luò)作家祖占發(fā)文稱，其起訴另一位網(wǎng)絡(luò)作家玖月晞的《小南風(fēng)》侵犯其作品《越過時(shí)間擁抱你》著作權(quán)一案已立案。該案也是作家莊羽發(fā)起的反剽竊基金成立后，幫扶的案例中第一個(gè)走到訴訟階段的。

根據(jù)反剽竊基金官方人士回應(yīng)，《小南風(fēng)》一書中絕大部分元素，包括故事背景、架構(gòu)和講述的脈絡(luò)均來自《越過時(shí)間擁抱你》，甚至人物均能一一對應(yīng)，但兩部作品沒有任何語句是完全重合的，“最接近的情境之下語句的描述和對白也有著細(xì)微的差別”。

據(jù)反剽竊基金管委會委員岳屾山律師介紹，歷時(shí)4個(gè)月，反剽竊基金請專家和大學(xué)生志愿者對兩部作品進(jìn)行閱讀比對，在匯總了參與閱讀比對的志愿者出具的閱讀報(bào)告基礎(chǔ)上確定給予幫扶。目前，該案已兩次開庭審理。

“融梗”爭議，司法維權(quán)到底難在哪？

王正志認(rèn)為，一方面，被指控“融?！钡男≌f往往已是熱門作品，維權(quán)者訴諸法律途徑將面臨巨大的輿論壓力。另一方面，如果訴諸法律，司法在文學(xué)作品侵權(quán)的認(rèn)定上尚不明朗，個(gè)案之間差異性較大；即使勝訴，獲賠金額往往也與投入的時(shí)間、精力不成比例。

在徐耀明看來，除了高昂的訴訟成本，侵權(quán)定性難也極大地拉長了此類“高級抄襲”案件的審理周期，同時(shí)非?？简?yàn)原告律師和法官的專業(yè)水準(zhǔn)。

根據(jù)公開資料，北京市朝陽區(qū)人民法院曾于2019年對12位作家訴《錦繡未央》小說抄襲案作出判決，一審認(rèn)定抄襲行為成立，判令被告周靜（筆名秦簡）于判決生效之日起立即停止對小說《錦繡未央》作品的復(fù)制、發(fā)行及網(wǎng)絡(luò)傳播，并賠償原告經(jīng)濟(jì)損失。《錦繡未央》小說有多處直接復(fù)制其他小說原文，也有部分內(nèi)容被指“融?！保诒硎錾稀扒擅睢钡剡M(jìn)行了“二次創(chuàng)作”。此案塵埃落定后，不少網(wǎng)友感慨道：“‘融梗’終于也有了認(rèn)定抄襲的希望?！?/p>

朝陽法院知識產(chǎn)權(quán)庭法官謝雨佳說，當(dāng)權(quán)利作品與被訴作品獨(dú)創(chuàng)性的具體表達(dá)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似時(shí)，法院可能認(rèn)定被訴作品構(gòu)成侵權(quán)。首先需要確認(rèn)進(jìn)行比對的樣本，即權(quán)利作品與被訴作品的具體表達(dá)部分。如果人物關(guān)系、特定情節(jié)的設(shè)置已經(jīng)足夠豐富，則可以視為具體的表達(dá)?！爸鳈?quán)并不保護(hù)思想，只有具體表達(dá)上的實(shí)質(zhì)性相似，才可以認(rèn)定為著作權(quán)侵權(quán)?！?/p>

謝雨佳說，“融?！弊髌非謾?quán)認(rèn)定的難點(diǎn)即在于對改編與合理借鑒的區(qū)分。改編，即在原作的基礎(chǔ)上通過自身的創(chuàng)作活動產(chǎn)生新的演繹作品，雖然改編作品的作者也付出了創(chuàng)造性勞動，但其未經(jīng)原作者的許可，屬于侵權(quán)行為。而借鑒可能是指單純利用權(quán)利作品思想而非表達(dá)的行為，也可能是指合理使用。

“思想上的借鑒并未涉及侵害權(quán)利作品獨(dú)創(chuàng)性成果，通常不認(rèn)定為著作權(quán)侵權(quán)，而具體表達(dá)上的借鑒是否構(gòu)成侵權(quán)，則需要考量借鑒內(nèi)容所占比例。這個(gè)比例的考量，不僅要進(jìn)行量化的考慮，也要從借鑒內(nèi)容的重要性、表達(dá)獨(dú)創(chuàng)性角度，即質(zhì)的維度考量，評判標(biāo)準(zhǔn)需要結(jié)合具體案件情況進(jìn)行個(gè)案分析。”謝雨佳說。

以相關(guān)類案做指引

妥善保護(hù)原創(chuàng)作品

據(jù)徐耀明介紹，近年來，涉及“高級抄襲”的“融梗”案件數(shù)量有所增加，今年6月，中南大學(xué)網(wǎng)絡(luò)文學(xué)研究院聯(lián)合湖北省版權(quán)保護(hù)協(xié)會發(fā)布“2022年度中國網(wǎng)絡(luò)文學(xué)版權(quán)保護(hù)十大典型司法案例”，其中就收錄了這樣兩件涉小說抄襲的案例。

在朱茹月與某出版社有限公司、羅某、某出版?zhèn)髅郊瘓F(tuán)有限公司著作權(quán)侵權(quán)案中，朱茹月認(rèn)為《海蘭珠傳奇》中的第一章至第九章是對小說《獨(dú)步天下》進(jìn)行“融?！眲?chuàng)作，在17處主要情節(jié)、10處一般情節(jié)、多處語句上進(jìn)行抄襲，遂訴至法院。法院經(jīng)審理認(rèn)為，從兩部作品構(gòu)成相似的主要情節(jié)和一般情節(jié)、語句篇幅來看，結(jié)合作品整體表達(dá)占比情況，并不在合理限度內(nèi)。判決羅某與某出版社有限公司停止出版發(fā)行侵權(quán)圖書，賠禮道歉，并賠償經(jīng)濟(jì)損失（包含維權(quán)合理費(fèi)用）7萬元。

記者梳理公開資料發(fā)現(xiàn)，被指控“融?！钡淖髡咄浴跋嗨苾?nèi)容、情節(jié)屬于公有領(lǐng)域素材范疇或慣常表達(dá)”為由，辯稱不構(gòu)成抄襲。

對此，謝雨佳結(jié)合案例解釋說，在文學(xué)作品中，通常涉及“特定情境”“有限表達(dá)”“公有領(lǐng)域素材”等認(rèn)定。在考慮使用特定情境、有限表達(dá)及公有領(lǐng)域素材為基礎(chǔ)形成的作品及內(nèi)容是否受到著作權(quán)法保護(hù)時(shí)，應(yīng)重點(diǎn)判斷作者是否加入了獨(dú)創(chuàng)性智慧表達(dá)而賦予相關(guān)成果的獨(dú)創(chuàng)意義。如果相關(guān)作品的內(nèi)容足以認(rèn)定為具體的表達(dá)，對于其是否屬于特定情境等，這一舉證責(zé)任在于被告。

王正志認(rèn)為，對于文學(xué)創(chuàng)作領(lǐng)域的新現(xiàn)象，過去的侵權(quán)判定方法在適用上面臨諸多難題，法院亟待探索形成與之適應(yīng)的裁判規(guī)則和方法，對具體環(huán)境下的“融?！毙袨檫M(jìn)行準(zhǔn)確認(rèn)定，既不能讓作者不合理地壟斷公有領(lǐng)域元素，也不能讓“融梗”一詞動輒成為抄襲者逃避法律責(zé)任的借口，讓法律武器成為原創(chuàng)作者可以信賴的維權(quán)途徑，讓抄襲者不敢以“融梗”為借口打擦邊球。

在徐耀明看來，“融?！睜幾h的存在歸根到底是抄襲亂象的存在。網(wǎng)絡(luò)文學(xué)抄襲現(xiàn)象要從源頭治理，即網(wǎng)絡(luò)文學(xué)原創(chuàng)平臺應(yīng)當(dāng)切實(shí)擔(dān)負(fù)起責(zé)任，加大對網(wǎng)絡(luò)小說的審核力度，在平臺層面，為作者及讀者提供一個(gè)和諧、健康的創(chuàng)作與閱讀氛圍。隨著人工智能、大數(shù)據(jù)和算法等技術(shù)在版權(quán)保護(hù)領(lǐng)域的深度應(yīng)用，未來有望通過技術(shù)手段強(qiáng)化源頭治理。同時(shí)，國家及相關(guān)部門做好立法規(guī)范及引導(dǎo)工作，對多次涉及抄襲的劣跡網(wǎng)絡(luò)作者，采取封禁措施。

岳屾山認(rèn)為，“融?！焙统u之間應(yīng)該有一條分界線，超過這條線就可以被認(rèn)定為抄襲，但由于文藝創(chuàng)作的特殊性及法律的滯后性，目前在著作權(quán)侵權(quán)領(lǐng)域還沒有這樣一條明確的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)。反剽竊專項(xiàng)基金也希望通過幫扶和拆解一些典型的案例，普及著作權(quán)相關(guān)知識，倡導(dǎo)公眾對著作權(quán)和知識版權(quán)的尊重。

謝雨佳告訴記者，近年來，法院嚴(yán)格執(zhí)行知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)相關(guān)舉措，加大侵權(quán)損害賠償力度，積極研究處理新類型案件，切實(shí)保障著作權(quán)人合法權(quán)益?！霸谛碌漠a(chǎn)業(yè)變化與數(shù)字經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展下，著作權(quán)領(lǐng)域新的問題層出不窮。我們將通過個(gè)案裁判經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，不斷提升對著作權(quán)糾紛案件的審理水平。”

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